Aflevering 6979

Er is inmiddels ruim een half jaar verstreken sinds de invoering van Wet vereenvoudiging en flexibilisering bv-recht. De nieuwe wet, die een niet geringe aanlooptijd kendeDe Expertgroep vereenvoudiging en flexibilisering BV-recht rapporteerde reeds op 6 mei 2004 en het voorontwerp van de nieuwe wet werd al in 2005 gepresenteerd., bevordert ontegenzeggelijk de rechtszekerheid door op een aanzienlijk aantal punten af te stappen van dwingend recht. De geboden flexibiliteit roept echter ook nieuwe rechtsvragen op. Helder is in elk geval dat de flexibiliteit eerst en vooral goede dienst doet bij de vormgeving van de BV als persoonsgebonden samenwerkingsverband. Dat roept de voor de praktijk relevante vraag op wat daarbij nou precies bepalend is voor de keuze tussen enerzijds een statutaire en anderzijds een contractuele uitwerking. Het is balanceren, zo blijkt.

Bij de stichting ontbreekt een wettelijke regeling inzake het tegenstrijdig belang. Het handboek van Dijk/Van der Ploeg stelt dat zonder statutaire grondslag bestuur en bestuurders van een stichting niet bevoegd zijn om de stichting te vertegenwoordigen bij tegenstrijdig belang;P.l. Dijk, T.J. van der Ploeg, Van vereniging en stichting, coöperatie en onderlinge waarborgmaatschappij, 5e druk bewerkt door mr. C.H.C. Overes, T.J. van der Ploeg en W.J.M. van Veen, Deventer 2007, p. 236. Zie ook Van der Ploeg, Privaatrecht Actueel, WPNR 2005/136, nr. 6611, p. 157-158, waar hij er ook op wijst dat W.J.M. van Veen het eerst heeft gewezen op een analoge toepassing van de bepalingen van volmacht en lastgeving (Van Veen, Vertegenwoordiging van rechtspersonen bij tegenstrijdig belang, Ondernemingsrecht, 1992, p. 92 e.v.). dit standpunt is niet onomstreden.Zie o.a. Asser - Van der Grinten - Maeijer, II-2, nr. 321 en andere literatuur genoemd door Overes in haar bijdrage: De stichting en governance: bestuur en toezicht, in: M.l. lennarts, W.J. van Veen en D.f.M.M. Zaman, De stichting, kritische beschouwingen over de wettelijke regeling voor een veelzijdige rechtsvorm, Den Haag 2011, p. 61 e.v., op p. 79. Over de besluitvorming binnen de stichting bij tegenstrijdig belang van de bestuurders laat het handboek zich niet uit.Voor deze problematiek bij de vereniging, verwijst het handboek naar o.a. het normenstelsel dat zich in het enquêterecht heeft ontwikkeld o.a. in de linders/Hofstee-beschikking (OK 26 mei 1983, NJ 1984, 481); a.w. p. 177.

Het WPNR verschijnt in de zomermaanden, met ingang van 29 juni tot en met 14 september, eens per twee weken, te weten: 29 juni-6 juli, 13-20 juli, 27 juli-3 augustus, 10-17 augustus, 24-31 augustus en 7-14 september en zal steeds uitkomen op de laatstgenoemde datum.

Bij KB de dato 17 mei 2013 zijn benoemd tot

Als een bestuurder van een naamloze of besloten vennootschap een tegenstrijdig belang heeft, mag hij niet aan de besluitvorming over het desbetreffende onderwerp deelnemen. Als alle bestuurders een tegenstrijdig belang hebben, moet de raad van commissarissen het bestuursbesluit nemen. Als die er niet is, of als ook alle commissarissen een tegenstrijdig belang hebben, moet de algemene vergadering het bestuursbesluit nemen, tenzij de statuten anders bepalen. Zie de art. 2:129/239 lid 6 BW voor bestuurders en art. 2:140/250 lid 5 BW voor commissarissen. In het onderstaande ga ik ervan uit dat de vennootschap een raad van commissarissen heeft en beperk ik mij tot tegenstrijdig belang bij bestuurders.

Het is nog maar een half jaar geleden dat de nieuwe regeling van tegenstrijdig belang voor de NV en de BV van kracht is geworden. De regeling, die de wettelijke omgang met tegenstrijdig belang van de vertegenwoordigingsfase naar de besluitvormingsfase heeft verschoven, heeft inmiddels al de nodige pennen in beweging gebracht.Zie de verschillende bijdragen waarnaar in deze bijdrage wordt verwezen.